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施工企業在接到工程項目后,技術部人員首先要根據建設單位要求及使用要求做出總體計劃,計劃包括施工進度圖、材料供應計劃、資金計劃、材料供應保障(供應商、原材料、機械設備)、施工方案等,除此之外還需要根據施工實際情況完成計劃管理系統,以此保證建設工程的順利進行。總體計劃的完成是以每一項工程完成為前提,材料供應計劃和資金需求是對全部計劃進行網絡控制,尤其是對一些關鍵性工序和材料。施工計劃網絡化管理就其本質而論,就是把建筑工程生產活動模擬為工廠化管理。
一、FIDIC條款的解析與利用
1、FIDIC是法文縮寫,中文常翻譯為“菲迪克”。FIDIC是國際咨詢師聯合會的簡稱,該會為世界銀行和其他金融國際組織認可的國際咨詢服務機構。99新版FIDIC合同條件體系包括施工合同條件、工程設備與設計建筑合同條件、EPC交鑰匙合同條件、簡明合同條件。FIDIC施工合同條件主要適用于工程規模大、技術復雜、建設周期較長的建設工程項目。這些項目通常采用競爭性招標選擇承包商,合同該選中通常監理為工程師為核心的管理模式,施工承包合同多采用單價合同。新紅皮書是在1987板FIDIC土木工程施工合同條件的基礎上制定的,在結構安排上相對老紅皮書更加緊湊。內容上淡化了工程師的獨立裁決人的地位,更加強調合同雙方權利義務的對等,明確了終止合同的概念。
2、FIDIC合同起源于英國ICE合同,以英美法為法律基礎,判例法為主、制定法為補充,強調遵循先例極端重視程序保障。FIDIC合同適用于國內房屋建筑工程、國內合同談判、部分地區選擇性使用。FIDIC合同以工程師為中心的專家管理機制,施工雇主、工程師、承包商之間三角框架關系,工程師地位相對獨立和公正。工程師掌握控制資金、進度、質量的權利,其中投資控制權可謂進度和質量控制的基礎。在合同約定價格內,工程款支付審批與簽認權,以及工程結算的復核確認與否決權,不享有簽發最終付款證書批準付款的權力,不享有簽發最終付款證書批準付款的權力,不享有簽發工程變更令與確認變更價格的權力等,不享有解釋合同文件的權力,也無權對發包人與承包人雙方爭議做出決定等。FIDIC合同經征得雇主同意,承包商可以轉包(合同轉讓),未經工程師同意而轉包,雇主有權終止合同。FIDIC合同禁止轉包和合同轉讓,非屬當事人意思自治范疇,有法律限制性規定。
3、FIDIC合同允許指定分包,承包商對指定分包商享有總包管理權,一般承包商應與指定分包商向雇主承擔連帶責任。同時享有異議和免除雇用該分包商的權力。未直接規定指定分包事項,但司法解釋實踐是因發包人指定分包造成工程質量缺陷,由發包人承擔相應過錯責任。承包商向雇主提供履約擔保,想對應雇主在收到承包商任何要求28天內,提出資金安排的合理證明,強化資金保障義務。承包人向發包人提供履約擔保,發包人相對應的向承包人提供支付擔保。
二、FIDIC工期安排與工期索賠
1、FIDIC合同根據本條件任何條款或與合同有關的其他文件,承包商有權得到竣工時間的延長和(或者)任何追加付款,承包商應向工程師發出通知,說明引起索賠的事件國情況。根據合同約定,承包人認為有權得到追回付款和延長工期,應按以下程序向發包人提出索賠:承包人應在知道或者知道索賠事件發生后28天內,向監理人遞交索賠意向通知書,并說明發生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內發出索賠意向通知書的,失去要求追加付款和延長工期的權力。
2、違約責任是指當事人違反合同約定所應承擔的民事責任,根據合同法107條規定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。歸責原則上有“嚴格責任原則”和“過錯責任原則”兩種。嚴格責任原則是指合同一方當事人不履行或者不適當履行合同義務,違約方就應當承擔違約責任。合同法第二十九條規定:“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,人民法院應當以實際損失為基礎,兼顧合同的履約情況,當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,根據公平原則和誠實守信用原則予以衡量,并作出裁決。當事人約定的違約金超過損失的30%,一般可以認定為合同第一百一十四條第二款規定的:過分高于造成的損失”。合同法第一百一十四條地二款:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。約定的違約金過分高于造成的損失,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
3、工程合同常見的違約行為:工期違約、質量缺陷、變更索賠通知、逾期結算、逾期支付價款、逾期提交竣工圖紙等。為了規范工程合同違約責任條款約定,要注意以下幾方面:(1)約定明確的違約金額;(2)工期違約的注意;(3)從控制風險角度出發,均應該約定違約責任的上限,往往發生這種極端的情況下,合同履行的基本條件發生了巨大變化,雙方重新協商履約顯得比較公平。
三、結語
在建筑工程中設計的違約和賠償往往不可忽視,在嚴重時會造成人生傷害。所以國外先進理念、技術的引進對我國的施工道路發展及其重要,在對先進技術實踐的同時更重要的是不斷的完善,這樣才能夠滿足當前的發展步伐。
作者:賈云飛 單位:中鐵三局北京國際工程分公司