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一、國有企業(yè)改制過程中的職務(wù)犯罪產(chǎn)生原因

隨著我國國有企業(yè)改革的不斷深入，國有企業(yè)取得了一定的成績，但其中所暴露的問題也不少。一些不法分子利用國有企業(yè)改制這個(gè)機(jī)會(huì)利用職務(wù)實(shí)施違法行為。某些國有企業(yè)中的管理人員利用合資的機(jī)會(huì)，以權(quán)謀私，錯(cuò)誤估算國有資產(chǎn)、虛報(bào)清算的費(fèi)用及債務(wù)、虛報(bào)呆滯款、虛增債務(wù)、虛報(bào)成本等方式，貪污、轉(zhuǎn)移、隱藏國有資產(chǎn)。導(dǎo)致這些犯罪行為產(chǎn)生的因素有很多，涉及主觀、個(gè)人、還有制度方面。

1．政府方面的因素。政府在設(shè)定國有企業(yè)改制的方向時(shí)出現(xiàn)偏差。本來，國有企業(yè)改制方向是要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，完善公司的管理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。但是在實(shí)際操作的過程中，人們對于國有企業(yè)產(chǎn)生了錯(cuò)誤的觀點(diǎn)，借“國有企業(yè)的戰(zhàn)略重組”來達(dá)到消滅國有企業(yè)的目的，把國有資產(chǎn)私人化、外資化、民營化，更有些人認(rèn)為在國有企業(yè)改制的過程造成國有資金的流失這是無法避免的。這種錯(cuò)誤的觀念使犯罪分子得到了機(jī)會(huì)和借口。政府監(jiān)督力度不夠，行為不當(dāng)。政府在提出國有企業(yè)改革制度時(shí)，原則上應(yīng)該有限定時(shí)間和要求的，但實(shí)踐過程中，政府急于求成，倉促地走上國有企業(yè)改制的前臺(tái)。這樣直接間接中成為了國有企業(yè)改制過程中職務(wù)犯罪行為的“幫助犯”。隨著國有企業(yè)改制的深入，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)越來越復(fù)雜，國家政府放權(quán)讓利給企業(yè)，同時(shí)間相關(guān)的監(jiān)督制度卻落實(shí)不了，尤其是對中小型企業(yè)的改制。對于如何強(qiáng)化監(jiān)督制度、規(guī)范程序，防止國有資金的流失，防止各類違法違規(guī)的行為產(chǎn)生，這些在理論上可以解決，但是一結(jié)合實(shí)際，就會(huì)顯得無力。很多企業(yè)的犯罪人就是因?yàn)檎O(jiān)督力度的不足，才得以把國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)為私人資產(chǎn)。

2．企業(yè)方面的因素。企業(yè)法人代表或負(fù)責(zé)人法律意識(shí)的淡薄。隨著改革的不斷深化，市場經(jīng)濟(jì)競爭越來越激烈，在這種緊張的形勢下，有些企業(yè)法人代表或負(fù)責(zé)人為了得到更高的經(jīng)濟(jì)效益，作出了違法行為。企業(yè)一味地強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)效益，卻忽視了企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的法律教育，導(dǎo)致企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)廉政意識(shí)淡薄，甚至不屑于法律的管制。而隨著私人企業(yè)、民營企業(yè)等不同的經(jīng)濟(jì)形式企業(yè)的蓬勃發(fā)展，國有企業(yè)不知覺地產(chǎn)生了攀比心理，太過于高估自己的地位，重視自己的收益，導(dǎo)致心理失衡，以職權(quán)之利貪圖得到更多的利益。國有企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)權(quán)力過于集中。現(xiàn)在很多國有的中小型企業(yè)普遍度實(shí)行廠長、經(jīng)理負(fù)責(zé)制，大部分權(quán)力都集中在董事長、總裁、經(jīng)理、廠長這些高層人員的身上，對于重大項(xiàng)目的決策、人員安排、資金周轉(zhuǎn)，他們可以隨心所欲，可以說企業(yè)所有東西都是依照他們的意志在運(yùn)作，而一旦他們想法不當(dāng)，整間公司都會(huì)陷入困境。同時(shí)，國有企業(yè)改制缺乏透明度，權(quán)力集中在領(lǐng)導(dǎo)層中，企業(yè)工作人員難以參與決策，一旦公司決策錯(cuò)誤便無法挽救。企業(yè)內(nèi)部對于財(cái)務(wù)的審計(jì)不嚴(yán)謹(jǐn)，資產(chǎn)評估失實(shí)。資產(chǎn)評估是企業(yè)改制的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。資產(chǎn)評估可以確定一個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)，如果資產(chǎn)評估不真實(shí)，會(huì)直接導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)的流失，這對于企業(yè)來說是十分嚴(yán)重的事情。在審計(jì)、評估的過程中，審計(jì)人或評估人員容易受到利益的驅(qū)使，聽從企業(yè)中某些人的意思，沒有按照規(guī)章辦事，收集的資料不全、不實(shí)。這樣就不能發(fā)揮出監(jiān)督的作用，也不能真實(shí)地反映出企業(yè)資金的具體情況。

二、國有企業(yè)改制過程中職務(wù)犯罪涉及的法律問題隨著我國國有企業(yè)改制的不斷深入，一些不法分子利用國有企業(yè)改制工程中的漏洞實(shí)施職務(wù)犯罪行為。而在國有企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的職務(wù)犯罪司法認(rèn)定上存在著一些法律問題。

1．犯罪主體認(rèn)定問題。

1．1國有企業(yè)在刑法上的界定。究竟國有資產(chǎn)在企業(yè)中占據(jù)多少比例才可以界定為國有企業(yè)，這個(gè)在法律上沒有明確的規(guī)定，但是，在國際上，通常使用控股說，就是說誰手上的股份最多就是誰控股。而在理論界則有不同的觀點(diǎn)。第一種是國有全資說，就是說當(dāng)公司所有的資本都是國有資本時(shí)，這樣的公司才可以被稱為國有企業(yè)。第二種是國有控股說，就是說公司股份中國有資本處在控股地位時(shí)，這樣的公司就可以被稱為國有企業(yè)。第三種是國有參股說，就是說只有公司中存在國有資本，那么公司就是國有企業(yè)。

1．2實(shí)踐中某些特殊國有企業(yè)的界定。在審查過程中，要先按照企業(yè)內(nèi)部的投資主體、投資來源、股份占有程度以及國有企業(yè)對其的控制力等方面的原則，來確定其是屬于國家工作人員還是非國家工作人員。其次，要按照工商行政機(jī)關(guān)等方面的審核，最終由司法機(jī)關(guān)認(rèn)定其性質(zhì)。還要結(jié)合黨委研究任免的原則來確定其是否為國家工作人員。當(dāng)然，如果確定其企業(yè)國家占絕對控股權(quán)，那么該企業(yè)為特殊企業(yè)，其領(lǐng)導(dǎo)人員為國家工作人員。

2．犯罪對象問題。關(guān)于犯罪對象問題的界定，刑事法律中曾多次提出公共財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)物、國有財(cái)產(chǎn)、國有資產(chǎn)等概念。通常認(rèn)為“公共財(cái)物”和“公共財(cái)產(chǎn)”的概念是一致的。“公共財(cái)產(chǎn)”中包括了國有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群體集體的財(cái)產(chǎn)、用來捐贈(zèng)給弱勢群體和社會(huì)公益單位的財(cái)產(chǎn)、在國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)和人民團(tuán)體所集體管理的財(cái)產(chǎn)。

3．犯罪數(shù)額認(rèn)定問題。國有企業(yè)改制過程中，行為人利用在企業(yè)中的職位占有國有資金。而對于犯罪數(shù)額該如何計(jì)算呢？通過收集資料和整理，發(fā)現(xiàn)存在兩種不同的意見。

3．1根據(jù)改制后的企業(yè)所占投資的比例來確定行為人的罪行。例如犯罪人在公司占有20％的股份，而被犯罪人占有或隱瞞的資金需要依照其在公司中占有股份計(jì)算，如犯罪人占有或隱瞞的資金超出所占股份收入，那么則占有或隱瞞了國有資金。這種計(jì)算方法叫做行為人持股比例法。

3．2根據(jù)行為人占有或隱瞞的財(cái)產(chǎn)資金的總額來計(jì)算。典型的案件就有高級法院審理的王一兵貪污案。法院認(rèn)為在1994年擔(dān)任寶耀公司法定代表人和總經(jīng)理的王一兵將公司的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)到寶耀試驗(yàn)所卻沒有如實(shí)記賬，這不構(gòu)成貪污罪。1997年王一兵利用總經(jīng)理的職權(quán)，把已經(jīng)轉(zhuǎn)制為個(gè)人股份合作制企業(yè)的寶耀試驗(yàn)所擁有的12輛攪拌車資產(chǎn)的所有權(quán)占為私有，并對寶耀公司進(jìn)行隱瞞，使原本應(yīng)該屬于寶耀公司的公共財(cái)產(chǎn)被王一兵及其親屬非法占有。這樣的行為構(gòu)成了貪污罪。而貪污數(shù)額就是王一兵用非法的資金買來的12輛攪拌車及其附件的價(jià)值。

三、結(jié)語

隨著國有企業(yè)改制的不斷發(fā)展和深入，改制過程中漸漸呈現(xiàn)出不同的問題，而一些企業(yè)的法人代表或負(fù)責(zé)人利用職位之利謀取私人利益，違反法律法規(guī)。對于產(chǎn)生這種職務(wù)犯罪行為的原因，我們應(yīng)該要知道，這樣才能防止國有資金的流失。同時(shí)，在國有企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的職務(wù)犯罪行為涉及的法律問題也要了解清楚，搞清楚犯罪行為的犯罪主體問題、犯罪對象問題和犯罪數(shù)額認(rèn)定問題。