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【摘要】

我國目前債權(quán)人參與公司治理仍然還未實現(xiàn)。本文通過對債權(quán)人參與公司治理的可行性，途徑等方面的研究最終得出債權(quán)人參與公司治理是必要的這一結(jié)論。

【關(guān)鍵詞】

債權(quán)人；參與；公司治理

一、債權(quán)人參與公司治理的基本理論

傳統(tǒng)的公司法理論強調(diào)公司股東和債權(quán)人的區(qū)別，公司債權(quán)人利益的一般保護有三種途徑：公司事務(wù)的公開性原則之遵守，公司資本維持原則之貫徹和公司清算規(guī)則之執(zhí)行，沒有對公司債權(quán)人賦予參與公司治理的權(quán)利。但是隨著公司企業(yè)管理主義理論、現(xiàn)代公司財務(wù)理論、利益相關(guān)者理論和不完備合同理論等的發(fā)展，現(xiàn)代公司法理論在公司治理中引入了債權(quán)人參與機制。公司債權(quán)人作為公司債權(quán)資本的投資者，公司基于社會責任理念對其利益予以考慮，實際上是對其投資風險的平衡，公司債權(quán)人參與公司治理正是基于公平的理念對債權(quán)人的投資風險進行控制，從而實現(xiàn)與相關(guān)利益主體的利益協(xié)調(diào)。根據(jù)公司合同理論，債權(quán)人是組成公司的“一系列契約”中十分重要的契約主體，契約的不完備性體現(xiàn)了債權(quán)人投資風險的存在，債權(quán)人的參與即是對風險予以控制的最佳途徑；經(jīng)濟民主理念強調(diào)經(jīng)濟領(lǐng)域中經(jīng)濟主體的參與性，債權(quán)人對公司治理的參與，正是其參與投資風險控制以保護其經(jīng)濟利益的經(jīng)濟民主理念的體現(xiàn)；公司財務(wù)理論及企業(yè)狀態(tài)依存所有權(quán)理論更直觀地體現(xiàn)了對債權(quán)人投資風險控制的理念，債權(quán)人與股東一樣，都是投資者，都承擔公司的經(jīng)營風險。鑒于公司債權(quán)人風險與公司風險密切相關(guān)的特征，公司債權(quán)人有必要通過參與公司治理，介入或影響公司的財務(wù)和經(jīng)營管理決策以控制公司風險，最終達到控制自身債權(quán)不能實現(xiàn)風險的目的。大陸法系國家以德國和日本為典型，采取的是銀行以債權(quán)人和大股東的雙重身份直接、積極地參與公司治理的立法模式。其中德國實行全能銀行制，全能銀行成為債權(quán)人參與公司治理的主要途徑；日本則實行主銀行制，形成了以主銀行為核心的債權(quán)人參與公司治理的獨特體系。英美法系國家發(fā)展出了公司董事對公司債權(quán)人承擔信義義務(wù)的間接債權(quán)人參與公司治理模式。從20世紀80年代末至今，美國有29個州修改了公司法，增設(shè)了公司利益相關(guān)者條款，允許或要求公司董事行使職權(quán)時考慮包括債權(quán)人在內(nèi)的利益相關(guān)者的利益或公司決策對利益相關(guān)者的影響。賓夕法尼亞州是這次公司法修改的先導(dǎo)，1989年其議會提出新的公司法議案，授權(quán)公司董事考慮利益相關(guān)者的利益。在公司董事對公司債權(quán)人承擔信義義務(wù)的基礎(chǔ)上進一步發(fā)展了公司董事對公司債權(quán)人承擔賠償責任的理論。即在以下幾種的場合公司董事應(yīng)對公司債權(quán)人承擔賠償責任：過怠申請公司破產(chǎn)、承擔明知是不能履行的合同義務(wù)、在公司負債以后惡意減少公司資產(chǎn)、進行不實的信息披露等。在公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、進入破產(chǎn)或重整程序后，債權(quán)人成了公司治理的主導(dǎo)者，在公司相關(guān)事務(wù)中發(fā)揮舉足輕重甚至是決定性的作用。

二、公司債債權(quán)人參與公司治理的必要性

債權(quán)人參與公司治理的理論根據(jù)是利益相關(guān)者理論，該理論認為任何一個公司的發(fā)展都離不開各種利益相關(guān)者的投入或參與，比如股東、債權(quán)人、雇員、消費者、供應(yīng)商等，企業(yè)不僅要為股東利益服務(wù)，同時也要保護其他利益相關(guān)者的利益。公司一旦設(shè)立，即涉及到眾多利益相關(guān)者，股東僅僅是資本的提供者，除此之外，債權(quán)人、經(jīng)營者、公司雇員都對公司做出了專門化的特殊投資。在現(xiàn)代公司中，債權(quán)人為優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)做出的貢獻，以及為公司提供的資源不少于股東；但債權(quán)人承擔的風險，卻與股東相比有過之而無不及。一旦公司破產(chǎn)，由于股東可以享受有限責任制度的“優(yōu)惠”，其所受的損失是有限的，但債權(quán)人并沒有類似的優(yōu)惠，加上清算時公司現(xiàn)有財產(chǎn)必須在清償完拖欠員工工資、勞動保險，以及國家的稅收之后，才能在一定程度上清償債權(quán)人。有資料表明公司破產(chǎn)時，債權(quán)人債權(quán)獲得清償?shù)谋壤s為8%（世界范圍內(nèi)平均水平）。公司債權(quán)人主要指金融機構(gòu)和公司債券持有人。一般認為，金融機構(gòu)是公司主要的債權(quán)人，其參與公司治理非常必要，而公司債債權(quán)人參與公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實意義并不是很大，公司債債權(quán)人無法對公司治理施加任何影響；但筆者認為不然，由于公司債是一種集團的、長期性的債務(wù)，能否如期償還，對社會影響很大。因此，設(shè)立有效的公司債監(jiān)管制度，使公司債債權(quán)人參與公司治理結(jié)構(gòu)十分必要。

三、債權(quán)人參與公司治理的可行性

（一）債權(quán)人自身的利益驅(qū)動使得債權(quán)人具有參與公司治理的積極性

債權(quán)人基于實現(xiàn)自己利益的目的，會積極參與到公司治理中去。經(jīng)濟學上“理性經(jīng)濟人”的假設(shè)使得市場經(jīng)濟條件下每一個市場主體都有追求自身利益最大化的動力。但是，在公司這個利益集合中，如果不能存在著一種利益協(xié)調(diào)機制，則各種利益相關(guān)者的利益很難得到同時滿足。而作為公司債權(quán)融資的銀行債權(quán)人和公司債債權(quán)人，要求公司按期還本付息是法律賦予其的權(quán)利。而這些債權(quán)人的利益和公司的發(fā)展密切相關(guān)，為了保護自己的利益，同時也為了實現(xiàn)雙贏，構(gòu)建債權(quán)人和公司的長期戰(zhàn)略伙伴關(guān)系，使得債權(quán)人參與公司治理，監(jiān)控公司借款的使用具有了積極性和主動性。

（二）債權(quán)人有參與公司治理的能力

公司除了通過證券市場融資外，大量的可能要靠銀行貸款或發(fā)行公司債券。相比于其他利益相關(guān)者如職工，銀行債權(quán)人和公司債債權(quán)人的能力主要體現(xiàn)在：一是具有信息優(yōu)勢。這些債權(quán)人與公司的聯(lián)系廣泛，容易獲取公司內(nèi)部的各種信息，特別是銀行和一些大公司在考慮貸款時往往會對借款公司的各種信息和信用進行了解和評級，對公司的決策背景也有比較全面的了解，這就為他們參與公司治理奠定了良好的基礎(chǔ)。二是具有專業(yè)優(yōu)勢。銀行債權(quán)人由于其強大的資金優(yōu)勢和專業(yè)知識，會將可貸資金分散在不同風險等級的項目上，以大大降低銀行經(jīng)營的風險。三是具有聲譽優(yōu)勢。由于市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟的特點，使得許多公司都樂于同銀行和其他一些大公司保持良好的客戶關(guān)系，接受來自銀行和外界的監(jiān)督，同時通過銀行等向外界傳遞公司信用等級良好的信號。綜上所述，債權(quán)人具有參與公司治理的能力。

四、我國債權(quán)人參與公司治理的現(xiàn)狀及不足

銀行作為公司的主要債權(quán)人，是公司重要的利益相關(guān)者，公司經(jīng)營的好壞直接決定著銀行的收益和風險。銀行作為外部的出資者由于沒有形成對公司的有效監(jiān)督和約束機制，使得其在公司治理中基本上不起任何作用。究其原因，我國銀行受到商業(yè)銀行法和證券法的束縛，不許持有其他公司股票，被排除在公司治理之外，而且，銀行在處置資產(chǎn)上手段匱乏，在公司處于危機時又無法掌握公司的控制權(quán)等等，使得銀行在面對公司風險時無能為力，導(dǎo)致銀行產(chǎn)生很多的呆賬和壞賬。近年來，銀行參與公司治理主要表現(xiàn)在對借款公司的貸前調(diào)查、貸時調(diào)查及貸后調(diào)查上，在一定程度上形成了對企業(yè)的制衡。從我國涉及銀行的有關(guān)法律法規(guī)來看，只是站在債權(quán)保全和清償管理的角度，要求借款人償還貸款、重簽合同以及征得銀行同意等，但沒有涉及到銀行參與公司治理的合法途徑以及借款人在上述情況下不配合銀行工作時會有什么救濟手段，可操作性不強。

五、我國公司債權(quán)人參與公司治理的路徑選擇

（一）債權(quán)人會議制度

公司債券的持有人往往人數(shù)眾多、種類復(fù)雜、十分分散，缺乏保護自己權(quán)利的各種專業(yè)知識，單個債權(quán)人獨自參與公司治理會過多的干擾公司正常的經(jīng)營管理活動，不太現(xiàn)實。為了提高公司經(jīng)營決策的科學、高效性，主要是為了保障債權(quán)人自身的利益，公司債權(quán)人參與公司治理的主要形式，應(yīng)采用債券持有人以集體形式組成債權(quán)人大會、以少數(shù)服從多數(shù)的原則對公司的特定事項進行投票表決，而單個債權(quán)人獨自參與公司治理只能是輔助形式。由于債權(quán)人會議只是作為利益相關(guān)者參與公司治理，不能取得和股東會一樣的權(quán)利，其權(quán)限應(yīng)該有所限制。在公司經(jīng)營處于正常狀況時，其議決的事項主要有公司的重組、資本的減少、公司債的償還、公司債的擔保等；當公司處以經(jīng)營危機狀況進入破產(chǎn)程序，公司的控制權(quán)轉(zhuǎn)移給了公司債權(quán)人，這時債權(quán)人會議主要就公司破產(chǎn)和解、重整、清算等事項進行表決。

（二）主債權(quán)人進入公司的職能部門

現(xiàn)代公司經(jīng)營中，應(yīng)該允許債權(quán)人派代表進入公司職能部門，參與公司治理。目前我國大多數(shù)公司的監(jiān)事會成員幾乎都來自公司內(nèi)部，難以發(fā)揮對公司經(jīng)營者的監(jiān)督作用。《公司法》盡管規(guī)定了公司職工可以進入公司的職能部門，但是對于公司債權(quán)人參與公司治理結(jié)構(gòu)未予明確規(guī)定。由于債權(quán)人不直接經(jīng)營公司，對公司是一種弱的控制權(quán)，主要行使監(jiān)督職能，更適宜選派代表進入監(jiān)事會。銀行可采取向企業(yè)推薦的形式派出監(jiān)事代表，再由股東大會決議通過，進行任命。

（三）債權(quán)人派生訴訟制度

債權(quán)人代表訴訟制度源于股東代表訴訟制度，是指債權(quán)人基于公司利益受損或有可能遭受損失，而公司怠于或不提起訴訟，為維護公司整體利益，債權(quán)人代表公司對致害人提起要求其停止致害行為或賠償損失的一種特殊訴訟制度。這種制度前提條件。

（1）由于公司債權(quán)人人數(shù)較多，為了避免有的債權(quán)人為了個人目的提起訴訟，損害公司或其他債權(quán)人的利益，要求債權(quán)人提起訴訟在主觀上必須是善意的。如果屬于惡意訴訟，債權(quán)人就要賠償公司和被告的損失。

（2）設(shè)置起訴前置程序。債權(quán)人在起訴之前須先向公司的股東會或董事會提出請求，如果股東會或董事會怠于對加害人的違法或不當行為采取措施時，債權(quán)人才能提起訴訟。

（3）為了防止眾多債權(quán)人單個起訴產(chǎn)生濫訴現(xiàn)象，應(yīng)鼓勵債權(quán)人聯(lián)合起訴。

結(jié)論

綜上所述，隨著國家作為股東持有股份的降低，股權(quán)的進一步分散，股東本位理論面臨的挑戰(zhàn)日益加劇，利益相關(guān)者參與到公司治理中的問題越來越引起理論界和實務(wù)界的關(guān)注。公司治理是以實現(xiàn)各利益主體的利益平衡為目標的，讓債權(quán)人等利益相關(guān)者參與到公司治理中，做到責、權(quán)、利相統(tǒng)一，有利于使公司的利益關(guān)系處于和諧狀態(tài)，體現(xiàn)法之公平的理念。債權(quán)人參與公司治理不僅可以彌補傳統(tǒng)的股東至上主義治理模式的缺陷，還有利于保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益，進而推進我國公司制改革進程，創(chuàng)造健康、良好的信用秩序和市場秩序。

【參考文獻】

[1]王占宇.論債權(quán)人參與公司治理的必要性[J].民營科技.2011（01）.

[2]孫耀勝.債權(quán)人參與公司治理探析[J].特區(qū)經(jīng)濟.2011（04）.

[3]陳桂華.債權(quán)人參與于公司治理的法律問題思考[J].商場現(xiàn)代化.2010（01）.

[4]劉迎霜.論公司債債權(quán)人對公司治理的參與[J].財經(jīng)理論與實踐.2010（01）.

[5]張若冰.債權(quán)人參與公司治理的法律問題探析[J].科技創(chuàng)新導(dǎo)報.2010（08）.

[6]李若鳴.債權(quán)人參與公司治理的法律制度探析[J].學理論.2010（12）.

[7]金玄武.論債權(quán)人參與公司治理的模式———基于公司社會責任視角的考察[J].政法論叢.2009（04）.

[8]唐英.債權(quán)人參與公司治理法律制度的具體構(gòu)建[J].貴州民族學院學報（哲學社會科學版）.2008（03）.

[9]孫昌興，于運杰.債權(quán)人參與公司治理芻議[J].合肥工業(yè)大學學報（社會科學版）.2008（04）.

作者：馮磊 胡妍 單位：宜賓學院經(jīng)濟與管理學院