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中國是世界四大文明古國之一，具有五千多年的文明。中國的法律文化自古有之，源遠流長，博大精深。它不僅影響中華民族數(shù)千年，還走出國門，對亞洲周邊國家產(chǎn)生了深刻地影響，在世界法律文化史上占有重要地位。在當代中國，建設(shè)有中國特色的社會主義法治國家，迫切需要對法律文化的借鑒與研究，來構(gòu)造我們的法治社會。我們不僅要借鑒與研究西方的一些法律文化，還要借鑒與研究我們祖先的遺產(chǎn)——中國傳統(tǒng)法律文化。中國傳統(tǒng)法律文化是一座巨大的思想寶庫，對它的態(tài)度應持一分為二的觀點，“取其精華，棄其糟粕”，把那些積極向上的東西融入到當代中國法律文化中來，以實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換，為建設(shè)社會主義法治國家服務。

一、中國傳統(tǒng)法律文化簡述

“中國法律文化的發(fā)祥期可以溯源到我國原始社會的堯舜禹時代。”③它歷經(jīng)數(shù)千年的發(fā)展，內(nèi)容博大精深，具有鮮明的中華民族的特色。法律調(diào)整社會關(guān)系的廣泛性決定了法律文化涉及范圍的廣泛性。要想系統(tǒng)地闡述中國傳統(tǒng)法律文化并非一篇文章所能涵蓋，更不是本文作者所能勝任的。因此，本文僅從中國傳統(tǒng)法律文化中擇其重點，加以論述。

（一）工具主義的法律文化

法律是什么？在中國古代社會，人們一直把法律看成是鎮(zhèn)壓老百姓的工具，而“法即刑”這一思想是促成這種觀念形成與加強的一個重要原因。因此，當時的人們對法律產(chǎn)生了一種畏懼感，厭惡它，排斥它。每當遇到糾紛與沖突時，古代百姓也不愿意用法律的武器來維護自己的權(quán)益。從社會整體上來說，“無訟”便成了一種最佳的社會狀態(tài)，而且，“無訟即德”。這樣的一種觀念使廣大老百姓不愿或不敢用法律來維護自身的權(quán)益，進而導致中國古代社會權(quán)利意識的普遍淡薄。

（二）“德主刑輔”的法律文化

在中國古代社會，儒家的法律思想一直占據(jù)著統(tǒng)治地位。“自漢武帝獨尊儒術(shù)以來，儒家法律思想是在‘德主刑輔’，‘明刑弼教’和‘出禮入刑’等原則下實行儒法合流的。”①這種法律思想強調(diào)道德教化作用為主,法律強制為輔,主張“禮治”、“德治”、“人治”，從而輕視了法律的作用。正是受這種法律思想的影響，中國古代社會長期處于一種專制的狀態(tài)。

（三）“重義輕利”的法律文化

義與利，何為重？這是中國古代思想史中長期爭論的一個問題。雖然有不少的門派主張“重利輕義”，如法家，但畢竟在中國古代社會漫長的歷史發(fā)展中，儒家一直占據(jù)著統(tǒng)治地位，儒家對此問題的主張是“重義輕利”，對后世影響深遠。眾所周知，中國古代社會是一個農(nóng)業(yè)社會，經(jīng)濟極為落后，以農(nóng)為本成了社會成員生存的必要條件。儒派人物和古代統(tǒng)治者認識到這一社會環(huán)境后，推行了重農(nóng)抑商的政策，使商業(yè)部門和商人階層受到了一定的限制和打擊。商人階層“追利”的思想受到唾棄，由此，“輕利”的價值觀逐漸形成。如前所述，儒家“德主刑輔”的法律思想，又促成了“重義”價值觀的形成。這樣，“重義輕利”就成了中國傳統(tǒng)法律文化的一部分。

二、中國傳統(tǒng)法律文化的沖突

社會發(fā)展的浪潮不斷向前，已由古代社會發(fā)展到了現(xiàn)代社會。在這一過程中，社會的政治、經(jīng)濟和文化等領(lǐng)域發(fā)生了翻天覆地的變化，今日的社會環(huán)境已不同于古代社會，而根植于古代社會環(huán)境的傳統(tǒng)法律文化與當今的社會環(huán)境發(fā)生了激烈的沖突，具體表現(xiàn)為：

首先，當代中國開始注重對人權(quán)的保護，廣大老百姓的權(quán)利意識也逐漸覺醒，越來越多的人用法律的武器來維護自己的權(quán)益。這種社會現(xiàn)實與古代社會用法律來治民踐踏人權(quán)的工具主義觀念顯然是水火不相容的。

其次，當代中國民主政治建設(shè)進一步發(fā)展，實行依法治國，民主與法治觀念逐漸深入人心。這勢必與古代專制社會產(chǎn)生的重視道德教化的法律文化發(fā)生激烈的沖突。

第三，當代中國實行社會主義市場經(jīng)濟，鼓勵一部分人通過誠實勞動、合法經(jīng)營先富起來。這又與古代社會“輕利”的法律觀念發(fā)生了激烈的沖突。

唯物辯證法認為，矛盾是事物向前發(fā)展的動力。因此，社會沖突，更進一步說，根植于古代社會環(huán)境的傳統(tǒng)法律文化與當今社會環(huán)境的沖突，亦能推動社會的向前發(fā)展，實現(xiàn)社會的現(xiàn)代化。但是，這種推動作用的發(fā)揮并不是消極被動的，還需要人的行為去主動調(diào)整，把“沖突”逐漸調(diào)整為“適應”，從而實現(xiàn)這種推動作用。否則，不僅會延緩社會現(xiàn)代化的進程，還可能會阻礙社會的向前發(fā)展。因此，必須調(diào)整沖突，使法律文化與現(xiàn)代社會相適應，以實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換。

三、中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換

同志說：“一定的文化是一定社會的政治和經(jīng)濟在觀念形態(tài)上的反映。”“一定形態(tài)的政治和經(jīng)濟是首先決定那一定形態(tài)的文化的；然后，那一定形態(tài)的文化又才給予影響和作用于一定形態(tài)的政治和經(jīng)濟”。①法律文化亦是如此。法律文化不僅能傳承法律知識，還能教化人民，即人民創(chuàng)造了法律文化，法律文化又塑造了人民。同志在黨的十五大報告中指出，全黨和全國人民必須從社會主義事業(yè)興旺發(fā)達和民族振興的高度，充分認識文化建設(shè)的重要性和迫切性。這里所說的“文化建設(shè)”理應包括法律文化的建設(shè)。因此，在法治國家建設(shè)的道路上，法律文化的建設(shè)是個極其重要的方面。

如前所述，當代中國的社會環(huán)境已不同于古代社會，發(fā)生了巨大的變化。但是，這種社會環(huán)境仍不是完全的法治社會，這種社會環(huán)境下的法律文化也不是現(xiàn)代的法律文化，有時還不失傳統(tǒng)的色彩。這些仍會延緩或阻礙法治國家的進程。因此，當代中國雖然在法治建設(shè)上取得了一系列的成就，但它仍存在著一個傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換問題。

如何實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換？總體來說，應當從兩方面入手，即一為思想觀念，二為法律制度。

（一）思想觀念方面

這主要是要增強公民的法律意識，使法治觀念進一步深入人心，以得到人民的支持與擁護，具體體現(xiàn)在以下兩個方面：

其一，要增強公民的守法意識。

近年來，由于社會、經(jīng)濟、政治和文化秩序的更替與重構(gòu)，社會結(jié)構(gòu)發(fā)生了深刻的變化，違法犯罪現(xiàn)象日益增多，對社會的穩(wěn)定與發(fā)展構(gòu)成了嚴重的威脅，這些與公民的守法意識有關(guān)。如果一個國家的法律得到了良好的遵守，那么這個國家就會趨于穩(wěn)定和發(fā)展；相反，如果一個國家的法律遭到了粗暴的踐踏，那么這個國家就會趨于動蕩和停滯。國家機關(guān)工作人員和普通老百姓都必須嚴格遵守法律和法規(guī)，這樣，法律和法規(guī)的作用才能發(fā)揮，才不會變成一紙空文，社會才會穩(wěn)定與發(fā)展。

其二，要增強公民的用法意識。

當代中國公民的用法意識雖然比過去要強得多，但受傳統(tǒng)法律文化的影響，權(quán)利意識仍比較淡薄，有時仍羞于言利。遇到糾紛與沖突，盡量把大事化小，把小事化了，不到萬不得已不會訴諸法律，“無訟即德”的觀念在一定程度上仍影響著人們。知識分子下海經(jīng)商，為了與只知賺錢而沒什么文化的普通商人區(qū)別開來，便打出了“儒商”的招牌。這些都反映了當代中國公民用法意識的狀況。“權(quán)利是法的內(nèi)核，沒有對權(quán)利的要求，就激不起對法的需求、渴望和崇拜，就不能保持法律的至高地位。”②因此，要進一步提高公民的權(quán)利意識，敢于言利，從而增強廣大公民的用法意識。

法治宣傳教育是增強公民法律意識的重要途徑。開展法治宣傳教育的形式多種多樣，如法學課程教育，利用廣播、電視、報刊、網(wǎng)絡等媒體的教育，公開審判等等。總之，要調(diào)動一切積極因素，大力開展法治宣傳教育活動。

（二）法律制度方面

建設(shè)法治國家，制度建設(shè)是根本，是關(guān)鍵，是鞏固法律文化優(yōu)秀成果和實現(xiàn)法律文化現(xiàn)代化的重要手段。沒有完備和完善的法律制度，不僅難以繼承傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀成果，還難以實現(xiàn)法律文化的創(chuàng)新。要實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換，法律制度建設(shè)是個極其重要的方面。法律制度建設(shè)有兩個基本要求，那就是完備和完善。完備是量的要求，完善是質(zhì)的要求，二者皆具，則實現(xiàn)了質(zhì)與量的統(tǒng)一。建設(shè)現(xiàn)代法律制度，實現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換，必須從以下三個方面入手：

其一，完備和完善立法制度，健全法律體系。

在古代社會，立法者主要是個人，如君主立法。他們制定的法律并不體現(xiàn)人民的意志，有些甚至還是反動的。由于古代社會所要調(diào)整的社會關(guān)系并不復雜，所以從法律體系角度來看，主要是以刑為主，諸法合體。而在現(xiàn)代社會，隨著民主政治的發(fā)展和市場經(jīng)濟的推進，人民成了真正的立法者，根據(jù)《立法法》通過立法機關(guān)行使立法權(quán)；社會關(guān)系日趨復雜，傳統(tǒng)的法律部門已不能涵蓋，新的法律部門不斷涌現(xiàn)，并出現(xiàn)了一些難以用現(xiàn)有法律部門來歸屬的法律。當前，要根據(jù)社會關(guān)系的發(fā)展變化制定一些與之相適應的法律法規(guī)，如《反壟斷法》、《物權(quán)法》、《電子商務法》等，進一步健全我國的法律體系，做到有法可依。

其二，完備和完善司法制度，保證司法公正。

在古代社會，司法制度雖然存在，但它既不完備，也不完善，具有強烈的行政性和功利性的色彩，司法腐敗現(xiàn)象十分嚴重。于是，人們便祈盼好官，稱頌清官，包拯便是這樣一個典型。包拯之類的清官為民做主，為民伸冤，的確是人民的幸福，但卻是制度的悲哀。在現(xiàn)代社會，我們并不能指望像包青天這樣拍案驚奇的人物，但我們卻需要一整套完備和完善的司法制度，防治司法腐敗，使一些貪官污吏望法生畏，望法卻步。如何完備和完善司法制度？主要是要使司法機關(guān)真正獨立，不能再依附于行政機關(guān)，嚴禁其進行經(jīng)商活動，保持司法隊伍的純潔性，敢于接受監(jiān)督，最終實現(xiàn)司法公正。

其三，完備和完善監(jiān)督制度，實現(xiàn)監(jiān)督有效。

法律監(jiān)督制度自古就有，早在西周就有了監(jiān)察機構(gòu)的設(shè)置。古代的法律監(jiān)督制度具有從屬皇權(quán)、機構(gòu)發(fā)達等特點。但是，古代社會大量腐敗現(xiàn)象的存在則證明了這種監(jiān)督制度并未真正起到有效的作用，實效性并不理想。在現(xiàn)代社會，民主與法治建設(shè)若想進一步深入，法律監(jiān)督制度則顯得日益突出。我們不僅應該要完備和完善法律監(jiān)督制度，還要在制度的實效性上下工夫，真正做到法律監(jiān)督切實有效。這里有一個問題需要著重指出，在當代中國，加強憲法監(jiān)督，建立違憲審查制顯得勢在必行。憲法的地位雖然與其它法律不同，但它畢竟是法。既然是法律，就存在一個監(jiān)督與責任的問題。然而，當代中國憲法監(jiān)督的力量卻很薄弱，對于違憲現(xiàn)象并不能追究憲法責任，進行憲法制裁，有的學者甚至還明確提出憲法具有不具體的懲罰性。筆者認為，這一提法雖符合當代中國的現(xiàn)實，但在理論上卻不夠科學。憲法雖然帶有很強的政治色彩，但它畢竟是法。既然是法，就存在監(jiān)督、責任與制裁等一系列相關(guān)問題。違憲就是違法，違憲就要負責，違憲就要制裁。無論是所謂的惡性違憲，還是所謂的良性違憲，都必須要實現(xiàn)這一點，否則，對構(gòu)造一個法治社會來說是極為不利的，因此，當代中國需要違憲審查。

制度是法治社會的INTERNET。任何一種社會邪惡都來源于制度的缺陷，但任何一種社會邪惡的懲治還得靠制度。實現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換仍需要制度的保證。制度也是一種資源，傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換正是利用這種資源作為燃料產(chǎn)生推進力的結(jié)果。

四、中國傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代轉(zhuǎn)換應注意的問題

（一）法律文化的現(xiàn)代化與西方化

英法美等西方資本主義國家有著發(fā)達的近代法律發(fā)展史，并在世界法制史上最早開始了法律現(xiàn)代化的進程。在幾百年的近代法律發(fā)展史上，這些國家積累了豐富的優(yōu)秀法律文化成果。這些優(yōu)秀法律文化成果是全人類的財富，可供其它國家借鑒與吸收。當代中國正在構(gòu)建現(xiàn)代化的法治社會，但決不意味著法律文化的現(xiàn)代化等同于法律文化的西方化，決不意味著要把中國傳統(tǒng)法律文化轉(zhuǎn)換成西方的法律文化。中國和西方有著不同的文明，不同的歷史傳統(tǒng)和政治制度，不同的國民心理素質(zhì)，因而具有不同的社會環(huán)境。如果強行地將西方的法律文化完全嫁接到中國的土壤上，勢必會引起中國法治建設(shè)的畸形。中國法律文化的現(xiàn)代化可能含有西方化的因素，但這些因素并不構(gòu)成其全部，剩下的還有一部分是優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化成果。換言之，西方化會影響中國法律文化的現(xiàn)代化，但它不會完全取代。因此，中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換并不等同于西方化。

（二）法律文化的現(xiàn)代化與國際化

戰(zhàn)后，隨著政治、經(jīng)濟等領(lǐng)域區(qū)域集團化和全球一體化的發(fā)展，特別是國家與國家之間經(jīng)貿(mào)關(guān)系、科技和文化合作與交往的不斷增長，許多國家間的法律不斷靠攏，逐漸趨同①，并形成了一條國際軌道。因此，各國在進行法治現(xiàn)代化建設(shè)的同時也越來越注重法治的國際化。中國是世界上最大的發(fā)展中國家，其法律文化的發(fā)展理應受到國際社會的關(guān)注。世界需要中國步入國際法律軌道，中國也需要世界將其納入軌道。因此，在實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代轉(zhuǎn)換的過程中，也應注重法律文化的國際化，以完善自身。關(guān)于這一點在民商法、經(jīng)濟法和環(huán)境法等領(lǐng)域顯得尤為突出。這里還有一點需要指出，在實現(xiàn)法律文化現(xiàn)代化和國際化的過程中，決不允許其它國家以法律國際化為借口或理由干涉我國內(nèi)政，侵犯我國主權(quán)。法律文化的國際化應堅持求同存異的原則，各國應相互尊重，相互理解，以謀求法律文化的共同現(xiàn)代化。

（三）法律文化的現(xiàn)代化與道德文化

從社會控制的角度而言，法律與道德都是社會控制的手段，對人類社會的行為起規(guī)范作用。在調(diào)控社會方面，二者需要緊密結(jié)合，孤立的法律手段或道德手段都難以較好地調(diào)控社會。因此，在推行法治的同時，也應配套地加強思想道德建設(shè)，實現(xiàn)社會的穩(wěn)定與發(fā)展。實現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換，建設(shè)法治國家，其終極目的仍是要實現(xiàn)社會的穩(wěn)定與發(fā)展，因而在法律文化現(xiàn)代化的過程中也應注重道德文化建設(shè)。道德文化建設(shè)搞得好，不得了——會加速法律文化的現(xiàn)代化；道德文化建設(shè)搞不好，了不得——會延緩甚至阻礙法律文化的現(xiàn)代化。為此，黨中央提出了“以德治國”的方略。“以德治國”的方略是一種全新的思路，筆者認為有如下幾點需要注意：其一，“以德治國”并不意味著德治要取代法治。法律與道德都很重要，二者不可偏廢。既不能像資本主義社會那樣重法律而輕道德，也不能像中國古代社會那樣輕法律而重道德，道德與法律要并重，要并舉，這樣才有利于社會的穩(wěn)定與發(fā)展。其二，要注意德治在中國社會的特殊性。中國是一個具有“德治”傳統(tǒng)的國家，這種“德治”是舊道德之治，結(jié)果導致了人治和專制。而“以德治國”中“德”的內(nèi)涵是與舊道德存在本質(zhì)區(qū)別的新道德，這種新道德之治在理論上是不會導致人治的。但是也應當看到，雖然新舊道德之間存在本質(zhì)區(qū)別，但舊道德之治的傳統(tǒng)所具有的人治傾向性可能在現(xiàn)實上會影響新道德之治。其三，要完善德治的可操作性。什么是道德？很少有人能給出一個十分具體和明確的答案。這是因為從舊道德到新道德轉(zhuǎn)變過程中可以看出道德具有時代性，不同的時代有不同的道德；就是在同一時代，某些行為是否違背道德還存在著爭議。因此，推行“以德治國”必須要進一步完善其可操作性。

五、結(jié)束語

中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換是一個系統(tǒng)工程，需要方方面面的配套，配套的各個方面又要相互協(xié)調(diào)。中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)換，實現(xiàn)法律文化的現(xiàn)代化，不僅是社會主義文化建設(shè)的需要，還是建設(shè)有中國特色社會主義法治國家的重要步驟和迫切要求。