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具體來說，理論上對國企改制完成時間的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有以下幾種:一是政府批準(zhǔn)說，即以政府正式批準(zhǔn)國有公司、企業(yè)進(jìn)行改制的時間作為國企改制完成的時間;二是機(jī)構(gòu)改組說，即認(rèn)為改制企業(yè)召開股東大會選出改制后企業(yè)的董事會、監(jiān)事會和經(jīng)營者時就完成了企業(yè)的改制;三是產(chǎn)權(quán)合同生效說，即以改制過程中“產(chǎn)權(quán)交易合同生效”作為國企改制完成的標(biāo)志;四是繳清國有資產(chǎn)說，即認(rèn)為改制后企業(yè)的出資者繳清全部國有資產(chǎn)的款項時為國企改制完成的時間;五是變更登記說，即以改制企業(yè)是否進(jìn)行了變更工商登記作為國企改制完成與否的標(biāo)志。

根據(jù)日常的經(jīng)驗(yàn)常識以及商法、公司法等相關(guān)法律規(guī)范和司法文件的規(guī)定，我們不難判斷，前三種學(xué)說認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過于提前，具有其明顯的缺陷。具體來說:

1、根據(jù)《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》中關(guān)于國企改制步驟的規(guī)定，政府批復(fù)并同意改制只是整個企業(yè)改制過程中眾多環(huán)節(jié)中的一個環(huán)節(jié)。僅憑此就認(rèn)定企業(yè)的國有性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生改變，難免就會顯得為時過早，而且這個時候資產(chǎn)評估工作尚未進(jìn)行，改制企業(yè)中國有資產(chǎn)的范圍尚未確定，還處在一個動態(tài)的變化過程之中，因此，以政府批復(fù)同意改制作為企業(yè)改制的完成時間顯然是不合適的;

2、根據(jù)《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定可知，創(chuàng)立大會的召開僅僅是公司成立過程中的一個預(yù)備程序，這個時候公司能否成立還處于一個未知的狀態(tài)，它選舉出的董事會、監(jiān)事會以及相關(guān)的經(jīng)營者亦是處于尚未進(jìn)行行政確認(rèn)的狀態(tài)。而且，一般情況下，內(nèi)部選出的董事、經(jīng)理等一系列人員此時尚未涉及其職務(wù)轉(zhuǎn)變的問題，他們?nèi)栽趶氖缕湓诟闹魄捌髽I(yè)中一直從事的職務(wù)，身份并沒有發(fā)生本質(zhì)的變化，認(rèn)定中一般不會出現(xiàn)混亂，故這一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也是欠妥的;

3、產(chǎn)權(quán)合同生效說的缺陷更加明顯，眾所周知，合同的生效并不意味著產(chǎn)權(quán)交易已經(jīng)完成，這個時候改制后企業(yè)的出資者尚未繳納改制前企業(yè)中國有資產(chǎn)的款項，而且此時的公司性質(zhì)亦未發(fā)生實(shí)質(zhì)改變，相關(guān)的改制工作尚未最終完成，仍具有不確定性，很難說合同生效就意味著企業(yè)改制已經(jīng)完成。相比較上述三種學(xué)說中的標(biāo)準(zhǔn)來看，繳清國有資產(chǎn)說和變更登記說相對還比較合理，而且，司法實(shí)踐中以這兩種標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定的情況也比較多見。然而，實(shí)踐中的具體問題遠(yuǎn)比我們想象的要復(fù)雜，這兩種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在司法實(shí)踐中也顯示出了自己的不足。由于國企改制整個過程的政策性較強(qiáng)，不同地區(qū)或同一地區(qū)在不同時期對國企改制的政策不同，繳清國有資產(chǎn)和辦理變更登記的順序也是不同的。比如，為了促進(jìn)國企改制工作的順利進(jìn)行、完成改制指標(biāo)，有些地方在有的時候允許改制后企業(yè)的出資者在繳納30%甚至不足這一比例的國有資產(chǎn)的款項時，就給予辦理企業(yè)變更登記的手續(xù);而有的地方政策卻規(guī)定，出資者必須在繳清全部改制企業(yè)中的國有資產(chǎn)的款項時才能辦理企業(yè)變更登記的手續(xù)。就第一種情況而言，繳清國有資產(chǎn)說顯然是不妥當(dāng)?shù)模驗(yàn)榧词刮蠢U清國資，企業(yè)已經(jīng)變更了注冊登記，國家工商管理機(jī)關(guān)已不再將其按照國有企業(yè)進(jìn)行管理，而且，企業(yè)中的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員也被賦予了新的身份。這種情況下，變更登記說就顯得更加合理。而對于尚未繳清的款項，宜將其作為改制后的企業(yè)對國家所負(fù)的債務(wù)，而不應(yīng)再按國企中的國有資產(chǎn)進(jìn)行特殊保護(hù)。在第二種情況下，以企業(yè)變更登記作為企業(yè)改制完成的標(biāo)志似乎在理論上沒有什么缺陷，但是實(shí)踐中往往會發(fā)生這樣的情況，即產(chǎn)權(quán)交易已經(jīng)完成，國有資產(chǎn)的款項已經(jīng)繳清，經(jīng)營管理已經(jīng)發(fā)生實(shí)質(zhì)上的變化，企業(yè)已經(jīng)開始按照新的公司或是企業(yè)模式運(yùn)行，但由于登記手續(xù)的時滯性，遲遲未完成企業(yè)的變更登記，這時候如果還按照企業(yè)變更登記的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，將出現(xiàn)認(rèn)定與實(shí)際不符的情況，相關(guān)行為性質(zhì)的認(rèn)定就會出現(xiàn)嚴(yán)重的不合理，不利于對國有資產(chǎn)的保護(hù)。這種情況下，繳清國有資產(chǎn)說就顯得更加合理。

綜上所述，鑒于實(shí)際情況的復(fù)雜性，司法實(shí)踐中難以形成一個一體適用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。筆者建議，在國企改制完成時間的認(rèn)定問題上，可以以變更登記說為主，在出現(xiàn)已經(jīng)完成產(chǎn)權(quán)交易、繳清國有資產(chǎn)而怠于登記的場合下，輔以繳清國有資產(chǎn)說，將繳清國有資產(chǎn)的時間作為國企改制的完成時間。

作者：朱彥文單位：遼寧大學(xué)